文章類型:資質轉讓發(fā)布時間:2024-06-11 10:45:13作者:Chris
眾所周知,基于建筑業(yè)企業(yè)資質與建筑企業(yè)本身的“依附性”特點,在法律上是禁止作為“商品”轉讓的。但建筑業(yè)企業(yè)為承接相關工程,以及企業(yè)的生存與發(fā)展需要不得不努力獲取相應的企業(yè)資質,這就導致建筑企業(yè)資質轉讓市場一直比較活躍,因此產生了不少的法律糾紛。
為何法律禁止工程資質轉讓
無論舊規(guī)還是新規(guī)均對建筑企業(yè)取得相應的資質規(guī)定具體條件,一般要求建筑企業(yè)必須具備相應資質要求的凈資產、工程專業(yè)技術人員、工程業(yè)績和必要的技術裝備,也就是說工程資質與建筑企業(yè)本身具備明顯的依附性和不可輕易分離的特點。
根據《中華人民共和國建筑法》第六十六條規(guī)定“建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失,建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任?!?/span>
法律明確禁止建筑企業(yè)對外轉讓或出借資質,違反規(guī)定將承擔相應行政甚至刑事責任。究其原因是因建筑資質事關建筑質量,進一步說有關社會公共安全,如不具備資質和能力的主體通過借用、受讓等形式取得資質證書,可能會損害社會公共利益,給人民群眾的生命財產造成重大威脅,因此法律規(guī)定禁止資質轉讓并非單純屬于管理性規(guī)定,亦屬于效力性強制性規(guī)定。
法律允許的建筑企業(yè)資質變更及變更方式
建筑企業(yè)資質一般是禁止轉讓或轉移的,但基于建筑企業(yè)資質依附的建筑企業(yè)本身根據《公司法》規(guī)定可能發(fā)生重組、合并、分立等情況,故絕對禁止建筑企業(yè)資質轉讓或轉移與《公司法》規(guī)定相矛盾,也不利于建筑企業(yè)經營發(fā)展,故國家對建筑企業(yè)資質在特定條件下許可變更亦進行了明確規(guī)定。
實務中建筑企業(yè)轉讓建筑資質實現(xiàn)方式
基于通知規(guī)定的建筑企業(yè)資質可變更幾種方式,這也為建筑企業(yè)轉讓資質獲利提供了可操作空間。從建筑企業(yè)資質轉讓方式成本及難易程度分析,在市場中采取合并方式進行轉讓的極少存在,這種方式一般不符合資質轉讓雙方的交易目的。從交易便利性、成本及風險控制角度考慮,在實踐中采取“企業(yè)全資子公司間重組、分立”方式進行資質轉讓最為普遍,一般操作轉讓方法為:
(1)資質需求方與資質提供方進行重組,通過股權轉讓的方式,一方實現(xiàn)對另一方的全資控股,在完成控股后采取分立的方式將資質分立到資質需求方,在分立完成后再次通過股權轉讓的方式最終完成資質的轉讓;
(2)資質提供方設立全資子公司(或已有的無債權債務糾紛的子公司),并根據轉讓資質要求,對子公司的資產、專業(yè)技術人員和相關技術裝備進行配備后,然后通過建筑資質分立的模式將資質變更到全資子公司名下,最后再將全資子公司的股權進行轉讓,最終完成建筑企業(yè)資質的轉讓。